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第一编 域外刑事搜查扣押制度3

第一章 英国刑事搜查扣押制度3

一、导言3

二、英国刑事搜查扣押制度的基本框架6

（一）搜查、扣押中的令状制度6

（二）刑事搜查的基本类型7

（三）刑事扣押的基本类型9

（四）非法搜查、扣押的法律后果11

三、英国刑事搜查扣押制度的重大变革12

（一）警察拦截与搜查权的新发展12

（二）2003年《英国刑事司法法》中关于搜查扣押的最新规定14

四、英国刑事搜查程序15

（一）搜查的权限15

（二）搜查的理由16

（三）搜查令程序17

（四）无证搜查前的告知程序19

（五）搜查、扣押笔录的制作19

（六）搜查、扣押的特别程序20

五、几种重要的搜查类型23

（一）逮捕前的搜查：拦截与搜查23

（二）附带搜查25

（三）场所和住所搜查26

（四）身体隐私处及脱衣搜查27

（五）同意搜查29

六、非法搜查、扣押的法律后果30

第二章 美国刑事搜查扣押制度34

一、美国宪法意义上的“搜查”与“扣押”35

（一）搜查35

（二）扣押41

二、关于“合理性”和“令状”的解释44

（一）合理性要求与令状要求之间的关系，以及令状对于搜查和扣押的重要性44

（二）令状合宪性的前提条件45

（三）令状的执行48

（四）无令状搜查和扣押49

三、非法搜查扣押的救济途径——非法证据排除规则及其他56

（一）非法证据排除规则的发展和争议56

（二）非法搜查扣押所得证据的排除程序57

（三）非法证据排除的例外59

（四）其他救济方式64

第三章 法国刑事搜查扣押制度66

一、法国搜查制度的起源及历史沿革66

（一）搜查制度的起源66

（二）搜查制度的发展68

二、搜查制度概述70

（一）搜查的概念及性质70

（二）概念辨析72

（三）相关原则74

三、搜查制度的基本内容75

（一）现行犯罪阶段的搜查76

（二）初步调查阶段的搜查80

（三）预审阶段的搜查82

（四）审判阶段的搜查86

四、扣押简述86

（一）现行犯罪阶段的扣押87

（二）预审阶段的扣押88

（三）对涉及律师职业秘密文件的扣押90

五、法国搜查制度的发展和评价90

（一）对新闻来源秘密的新保护90

（二）职业秘密的保护和侦查权力的对抗92

（三）网络搜查的未来92

第四章 德国刑事搜查制度94

一、德国刑事搜查制度的基本框架94

（一）搜查的概念与分类94

（二）搜查的法律依据95

（三）搜查与通讯监控之区分95

（四）搜查与人身检查之区分96

二、德国刑事搜查制度的基本原则97

（一）比例原则97

（二）法律保留原则99

（三）法官保留原则100

（四）证据禁止原则100

三、德国刑事搜查制度的基本特点101

（一）德国法对搜查的程序要求较为宽松101

（二）德国法对刑事搜查的救济途径规定较为粗略102

（三）德国法将搜查和扣押分开加以规定，并对后者适用独立的救济途径103

（四）违法搜查并不必然导致证据排除，而是由法官结合案件具体情况进行判断或权衡103

四、德国刑事搜查令状制度104

（一）司法搜查令状的签发主体104

（二）司法搜查令状的签发条件105

（三）司法搜查令状的记载事项105

五、德国刑事搜查的执行程序106

（一）搜查时间106

（二）见证人107

（三）告知搜查目的107

（四）通知与清单107

六、德国刑事搜查制度的主要类型108

（一）住宅搜查108

（二）特殊场所的搜查111

（三）人身搜查111

（四）检查站搜查（设卡检查）112

七、对违法搜查的救济程序112

（一）对无令状搜查的事后司法确认112

（二）对违法搜查所获证据的排除113

（三）违法搜查的远程效力（Femwirkung，间接效力）114

第五章 日本刑事搜查扣押制度115

一、日本侦查制度概述115

（一）侦查制度的基本结构115

（二）侦查制度的基本原则116

（三）侦查制度的特征117

（四）侦查处分的种类118

二、日本搜查扣押制度120

（一）根据令状所进行的搜查与扣押120

（二）伴随逮捕的无令状搜查扣押123

三、日本侦查制度面临的课题125

第六章 意大利刑事搜查扣押制度126

一、意大利搜查制度的历史沿革126

二、搜查132

（一）1989年《意大利刑事诉讼法》中关于收集证据的基本规定132

（二）搜查的种类：人身搜查与场所搜查132

（三）搜查令135

（四）司法警察的搜查权137

（五）搜查的特殊问题139

三、扣押146

（一）扣押概论146

（二）扣押权力机关146

（三）扣押令147

（四）扣押对象147

（五）扣押的执行149

（六）扣押利害关系人的权利149

（七）对扣押物的处理149

第二编 我国港澳台地区刑事搜查扣押制度153

第七章 香港地区刑事搜查扣押制度153

一、概述153

（一）香港法与香港法律的来源153

（二）与搜查、扣押相关的香港法律155

二、香港警务处实施的搜查与扣押156

（一）香港警务处与警察职责156

（二）搜查制度158

（三）扣押制度176

第八章 澳门地区刑事搜查扣押制度184

一、概述184

（一）《澳门刑事诉讼法典》立法概况184

（二）有关本章使用的几个基本概念185

（三）搜查、扣押的性质问题186

二、搜查、扣押的原则187

（一）突出保障人权，并与有关国际公约接轨187

二）合法性原则188

（三）区别对待原则189

三、搜查、扣押的程序190

（一）搜查与搜索程序190

（二）扣押程序194

第九章 我国台湾地区刑事搜查扣押制度200

一、我国台湾地区刑事诉讼制度之梗概200

二、以宪法为中心的侦查理念201

（一）宪法基本权利之保障201

（二）正当法律程序（Due Process）之理念201

（三）小结203

三、搜查制度203

（一）以 2001年的修法为分水岭203

（二）有令状搜查205

（三）无令状搜查207

（四）执行搜查之限制210

（五）其他搜查类型210

（六）小结213

四、扣押制度213

（一）一般之扣押213

（二）特殊之扣押：附带扣押与另案扣押214

（三）小结215

五、通讯之监察及保障215

（一）法制沿革215

（二）“通讯保障及监察法”之设计216

（三）小结220

六、警察职权行使法220

（一）立法背景220

（二）警察行为之属性221

（三）“警察职权行使法”之规范222

（四）小结223

七、搜查、扣押之救济程序224

（一）“准抗告制度”之创设224

（二）救济管道的不足与不及225

第三编 刑事搜查制度专题研究229

第十章 刑事搜查扣押与宪法权利保护229

一、从保护财产到保护隐私的历史229

二、第四修正案保护范围的变化232

（一）纯粹证据法则的废止233

（二）隐私与科技、社会习惯的联系234

三、财产权与隐私权的联系——社会历史语境探析237

（一）博伊德案：从财产权中发现隐私利益237

（二）奥姆斯特德案：隐私权的兴起241

（三）卡兹案：从财产权到隐私权244

（四）卡兹案后财产权之地位及展望248

四、结语252

第十一章 美国宪法规制下的令状原则256

一、令状原则的宪法基础257

（一）令状原则何以上升到宪法高度257

（二）令状原则的宪法地位：支配性抑或从属性258

二、令状原则的法治价值259

（一）抑制警察机关的自由裁量权259

（二）保障公民“合理的隐私期待”260

（三）维护司法权威的公正性261

三、搜查令状的构成要件262

（一）“中立、超然”的司法人员262

（二）合理根据264

（三）特定性要求269

第十二章 住宅搜查273

一、住宅搜查概述273

（一）研究住宅搜查之必要273

（二）概念界定274

（三）两大法系中住宅搜查程序的共同特点277

二、住宅权：公民宪法性基本权利279

（一）住宅权的权利体系279

（二）住宅权的效力位阶281

（三）对住宅权的限制及所应遵循的原则282

三、美国住宅搜查制度：考察与分析283

（一）令状条款概述283

（二）令状的特定性要求284

（三）住宅搜查执行程序285

四、完善我国住宅搜查制度的思考297

（一）发动住宅搜查的证据要件297

（二）搜查令状的记载事项299

（三）是否引入敲门规则300

（四）严格限制夜间实施住宅搜查302

（五）规范住宅搜查的范围与强度302

第十三章 同意搜查303

一、同意搜查制度概述304

（一）同意是一种公法上的正当化事由304

（二）同意是公民行使其基本权利的一种方式305

二、美国判例法中的同意搜查理论306

（一）施耐克罗斯案与同意的自愿性306

（二）自愿性标准的具体适用308

（三）小结313

三、第三人同意搜查313

（一）马特洛克案与第三人同意搜查313

（二）第三人同意搜查的适用316

（三）小结321

四、同意搜查中的证据排除问题321

（一）概括性同意与证据排除321

（二）同意的范围与证据排除322

（三）“毒树之果”理论与同意搜查323

（四）“一览无余规则”与同意搜查中的证据排除问题324

五、我国同意搜查制度的改革构建324

（一）从历史的角度看我国的搜查制度325

（二）我国引进同意搜查制度的必要性与可能性326

（三）我国同意搜查制度的构建328

（四）小结330

第十四章 汽车搜查331

一、令状原则333

（一）令状原则333

（二）依据令状之汽车搜查335

二、汽车例外：机动性理论336

（一）汽车例外之创设：卡罗尔案337

（二）机动性理论337

（三）机动性的考察340

三、汽车例外：较少隐私期待理论342

（一）较少隐私期待理论的创设342

（二）较少隐私期待理论的发展345

（三）较少隐私期待理论与机动性理论的结合345

（四）较少隐私期待理论之检讨347

（五）紧急情况的迷失348

四、美国汽车搜查的范围349

（一）移动容器的搜查——容器规则350

（二）搜查汽车发现容器：汽车搜查的例外352

（三）搜查汽车内容器的法律统一354

五、美国汽车搜查制度之借鉴357

（一）我国汽车搜查的现状357

（二）美国经验的启示和我国的具体国情360

（三）我国汽车搜查制度的构建和完善364

第四编 我国刑事搜查制度的改革与完善371

第十五章 我国刑事搜查使用状况的实证分析371

一、搜查使用呈现的总体特点371

二、搜查措施涉及的罪名及其分布情况373

三、对人身的搜查374

（一）问题的提出：尴尬的司法实践374

（二）成因的初步分析375

（三）问题的深层次探究——对“抓捕”附带搜查的合法性追问378

四、对场所的搜查379

（一）搜查范围379

（二）场所取证方式分析379

（三）解决问题的可能路径380

第十六章 我国刑事搜查制度的改革与展望382

一、我国刑事搜查制度现状382

（一）立法现状382

（二）执法现状383

（三）学术研究现状384

二、对专家立法建议稿中相关改革方案的评析389

（一）《刑事诉讼法再修改专家建议稿》相关改革方案的评析389

（二）《刑事诉讼法再修改学者拟制稿》相关改革方案的评析391

（三）《模范刑事诉讼法典》相关改革方案的评析392

（四）《刑事证据法专家拟制稿》中非法证据排除规则的评析392

（五）《中国证据法草案建议稿》中非法证据排除规则的评析392

三、我国刑事搜查制度的研究热点393

（一）有证搜查的启动程序（令状授权程序）393

（二）搜查审批权的归属398

（三）关于警察借用行政权力以规避《刑事诉讼法》程序要求的担忧400

（四）对非法搜查的威慑与救济401

附：“刑事搜查扣押制度改革与完善”研讨会综述407

刑事搜查扣押制度的中国路径407

刑事搜查扣押制度的改革路径413

建立搜查扣押的司法审查制度417